כסיף נ' הגן הקסום של דורית ומעין בע"מ

פסק דין

תחילתה של תובענה זו בבקשה לביצוע שיק על סך 51,190 ₪ שהגישה התובעת נגד הנתבעת בלשכת ההוצאה לפועל (תיק 01-6884-09-0).

הנתבעת הגישה התנגדות לביצוע השטר.

בעקבות דיון בבקשת ההתנגדות ובהמלצת כב' ראש ההוצאה לפועל, הסכימו בעלי הדין כי תינתן לנתבעת רשות להתגונן בכפוף להפקדת סך 33,780 ₪.

א.עיסקת היסוד בגידרה נמסר השיק

1.אין חולק בפני כי בין התובעת מזה והנתבעת מזה נחתם ביום 30.10.08 הסכם לפיו התחייבה הנתבעת להעביר לתובעת זכויות שימוש והפעלה של גן ילדים פעיל ברחוב רומנילי 9 תל אביב ובכלל זה:

"את החזקה הבלעדית זכות השימוש הבלעדית, את הזכויות המשפטיות לגבי הזכויות בגן את ההיתר לשימוש חורג שגם שמה של ליאת (התובעת) כלול בו, לא יאוחר מיום 31.3.09 כשהזכויות בגן נקיות מכל חוב שיעבוד...צו סגירה או כל טענות ותביעות כלשהן מצד ג' כלשהוא" (סעיף 4 להסכם האמור-להלן: "ההסכם המקורי").

2.תמורת ביצוע העברת הזכויות בהתאם להסכם המקורי התחייבה התובעת לשלם לנתבעת סך 235,000 ₪ (הנספח להסכם המקורי).

ב.עיקר טענות התובעת

1.בתצהיר עדותה הראשית טענה התובעת כי בעלות המניות בנתבעת ה"ה זוהר דורית ומעיין יניב (להלן בהתאמה; "דורית" ו-"מעיין") ניהלו עימה משא ומתן שלא בתום לב ותוך הסתרת עובדות מהותיות ובכללן העובדה כי הוגש נגד הנתבעת דורית ומעיין כתב אישום בגין ניהול הגן ללא רישיון וכן כי טרם ניתן היתר שימוש חורג להפעלת הגן (להלן: "ההיתר").

2.התובעת טוענת כי על מנת לאפשר לנתבעת המצאת ההיתר לו התחייבה נחתם ביום 31.3.09 בין הצדדים נספח להסכם המקורי (להלן: "ההסכם המאוחר") בגידרו התחייבה הנתבעת כי העירייה תנפיק לתובעת עד ליום 28.5.09 היתר לשימוש חורג (להלן: "המועד הנדחה") וכי התובעת תשלם להן את יתרת התמורה בשיעור של 40% בצירוף מע"מ במועד הנדחה וכנגד המצאת ההיתר.

3.בסעיף 3 להסכם המאוחר נקבע:

"לא הומצא ההיתר לשימוש חורג עד המועד הנדחה, יהיה דין ההסכם המקורי ותוספת זו (ההסכם המאוחר-מ.ב.ח) מופרים הפרה יסודית על ידי מפעילות הגן. החזקה הבלעדית במבנה הגן ושאר הזכויות יהיו של ליאת שלא תעביר למפעילות הגן את יתרת התמורה של 40% בלי שישתמע מכך שמפעילות הגן ויתרו בכך על יתרת התשלום ובלי לגרוע מליאת את הזכות לתבוע נזקיה יהיה סכומם אשר יהיה" (ההדגשה שלי-מ.ב.ח).

4.בסעיף 6 להסכם המוארך נקבע:

"הכשרת המקלט לפי הוראות הג"א תושלם עד ליום 30.4.09".

5.אשר לשיק נשוא התובענה טענה התובעת כי סכומו מייצג הכנסה של הגן שהתקבלה בידי הנתבעת בסך 69,340 ₪ בניכוי הוצאות משכורת של צוות הגן וקניית מזון בסכום כולל של 18,150 ₪ ומכאן סכום השיק בסך 51,190 ₪ (סעיף 56 (ו) (1) לתצהיר התובעת).

גירסה זו אושרה על ידי דורית בעדותה במהלך בירור בקשת ההתנגדות (עמ' 4 לפרוטוקול ישיבת יום 24.12.09 שורות 1-3).

6. בנפרד ובמובחן טענה התובעת כי היא זכאית לגבות מן הנתבעת פיצויים מוסכמים בסך 50,000 ₪ בשל הפרתם היסודית ע"י הנתבעת של ההסכם המקורי וההסכם המאוחר.

2.בסעיף 7 לתצהירה טענה דורית כי התובעת נותרה חייבת לנתבעת יתרת תמורה בסך 93,623 ₪ סכום שהיה צריך להשתלם לנתבעת עם מסירת הגן לתובעת.

3.בסיפא לסעיף 12 לתצהיר האמור טענה דורית: